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无罪get！长昊带你读懂侵犯商业秘密罪无罪辩护的精髓
时间:2021-06-23 11:47 作者:邱戈龙 黄雪芬
商业秘密作为一种无形的财产权，不容易被权利人所控制，一旦为他人所获取，很难彻底的追回商业秘密的所有权利。2020年最新司法解释降低了侵犯商业秘密罪的入罪标准，扩充了入罪情形，将入罪数额调整至三十万元以上，加大了刑法对商业秘密的保护。在广东长昊律师事务所代理的东莞赖某侵犯商业秘密罪一案中，长昊律师凭借专业的知识及独到的辩护技巧，最终获得了无罪的胜诉。
（一）商业秘密权利基础不明确，被害单位不适格
我国《反不正当竞争法》第9条将拥有商业秘密的权利主体称为权利人，也即此权利人就是商业秘密的享有者。商业秘密的权利人首先是其所有者，但又不限于所有人，还包括其他合法享有权利的人，如按照技术转让合同获得使用权的人。我国《刑法》第219条第4款对商业秘密权利人的界定是：“本条所称权利人，是指商业秘密的所有人和经商业秘密权利人许可的商业秘密使用人。”
本案中，原公司主张自己是涉案商业秘密的权利人，需要提交证据证明相关涉案配方的研发时间、研发过程、研发数据、试验记录等，以及提供生产工艺对应图纸、流程等文档或电子资料。本案经历了一审、二审、发回重审、二审，原单位均未提交其主张商业秘密技术的开发试验档案记录，也无其他证据进行佐证。由此可以看出，原单位不能证明自己是商业秘密的权利人，被害单位主体不适格。
（二）涉案技术信息不具有非公知性，商业秘密不构成
商业秘密的秘密性是一种相对的秘密性，而非决定秘密性，即并非要求商业秘密拥有人之外的所有人都不知悉有关信息。信息保持一定的秘密状态是其成为商业秘密的必要条件，信息的秘密状态是权利人采取保密措施的结果状态，保密措施不求万无一失，法律要求权利人需要采取合理的保密措施，与此相适应。
本案中，公诉机关以鉴定意见书证明原公司的涉案技术属于不为公众所知悉的技术信息及非公知性。而该鉴定意见书不具有合法性，不应作为定案的依据。
因该鉴定意见书依据原公司提交的科技查新报告出具的，该查新报告却遗漏了原公司自己申请的专利，查新范围狭窄，结论不准确，鉴定意见书出具的不为公众所知悉的结论依据不足。原公司陈述涉案材料仅供本公司使用，没有向市场销售。而在原审公诉机关的补充的《采购合同》可以证实原公司有向市场销售涉案材料，故原公司对鉴定机构做出了虚假陈述，鉴定意见不具有真实性。
在没有证据形成意见的时候硬要造成一种意见是没有意义的。被告人积极举证，对原公司主张的涉案技术信息是否属于不为公众所知悉的技术信息申请了司法鉴定，鉴定意见为原公司主张系商业秘密的涉案技术配方、相关工艺不构成不为公众所知悉的技术信息，不具有非公知性，原公司主张的技术信息不构成商业秘密。
（三）成分相同不代表配方相同，侵权行为不构成
本案中，赖某虽向A公司提供了就相似配方，但现有证据不足以认定该配方或A公司生产涉案被扣押的产品所使用的配方与原公司主张保护的配方具有同一性。
鉴定的检材缺乏合法性。作为鉴定检材的来源、取得、保管、送检不符合法律、有关规定，现有证据缺乏相关对涉案产品的提取笔录、扣押物品清单等证据。鉴定意见书未认定A公司生产涉案被扣押的产品的配方与原公司主张保护的配方具有同一性。鉴定意见书仅作出实质相同的结论，该鉴定系双方技术信息的载体作为鉴定对象，并未对原公司所主张的三方面技术信息作出同一性与否的鉴定，未包含产品成分构成实质相同时能逆向推导出配方或生产工艺相同的结论，赖某实施侵犯商业秘密罪行为的证据不足。
公正法官，三尺高台，公平与法治镌刻在民心。2020年7月29日，东莞市中级人民法院作出终审裁定，认为现有证据不足以认定赖某泄露了原公司的商业秘密，以及A公司利用该泄露的商业秘密生产了案涉被扣押的产品，赖慎鹏不构成侵犯商业秘密罪，驳回检察院抗诉，维持原审无罪判决。
创立于1995年的长昊律师事务所，扎根深圳辐射全国，在商业秘密和软件著作权两大核心方向，是专业致力于知识产权方面的律师事务所。长昊律师事务所坚持创新、开放合作、与时俱进，为众多科学技术领域的商业秘密、软件著作权类案件提供侵权维权、辩护、司法鉴定、司法审计、调查取证等高品质专项法律服务。
长昊律师事务所拥有近三十年专注商业秘密和软件著作权类案件经验的核心团队，自律师事务所成立以来，获得多项行业殊荣，2018年代表中华律师协会由法律出版社出版著作《特殊型知识产权法律实务—专论商业秘密与软件著作权》，长昊律师事务所及长昊律师在商业秘密和软件著作权领域取得的成绩成为办理知识产权领域的优秀律师事务所之一。
面向未来，长昊律师事务所将继往开来，砥砺前行，持续在尖端知识产权方面不断超越，努力奋进的执业要求，长昊律师将共同努力把长昊所打造成为知识产权品牌专业所。
广东长昊律师事务所案例遍布大江南北，曾代理/辩护：2013年11月30日深圳市YD精密机械有限公司和深圳市YD实业有限公司商业秘密被侵犯刑事制裁、民事追偿维权案；2014年12月17日深圳市公安局南山区分局指控深圳KL科技有限公司李姓高管侵犯商业秘密罪缓刑案；2015年1月21日东莞市ZJ电子有限公司侵害商业秘密赔偿减半案；2015年5月27日深圳市公安局南山分局指控深圳市FG网络科技有限公司高管侵犯商业秘密罪全案无罪不起诉案；2015年8月6日深圳市公安局龙岗区分局指控深圳市CYL电子科技有限公司负责人龙姓侵犯著作权罪无罪不起诉案；2015年8月25日深圳市XH系统技术有限公司著作权被侵犯刑事维权案；2015年9月1日深圳MR生物医疗电子股份有限公司被侵犯商业秘密罪刑事立案成功；2015年9月2日TCL集团股份有限公司前高管侵犯商业秘密罪立案成功；2015年11月13日东莞市第三区人民检察院指控东莞市XL实业有限公司技术总裁赖姓侵犯商业秘密罪一审无罪、检察院抗诉二审裁定发回重审；2016年1月4日厦门首例厦门QY有限公司商业秘密被侵犯刑事立案成功；2016年4月16日哈尔滨市公安局指控GL工业自动化（上海）有限公司三位高管侵犯商业秘密罪无罪不起诉案；2016年11月3日上海AW科技股份有限公司商业秘密被侵犯刑事立案成功；2016年11月18日苏州市公安局工业园区分局指控浙江YB科技有限公司11位技术工程师侵犯著作权罪全无罪案；2017年1月13日成功入选2018年全国五十大知识产权案例之一：深圳市公安局指控前华为总裁陈姓侵犯商业秘密罪缓刑案；2017年10月27日深圳市公安局指控深圳ZWX科技发展有限公司5位高管侵犯商业秘密罪全无罪不起诉案；2017年12月20日湖北襄阳市首例襄阳市公安局指控江苏XL机电科技有限公司股东谢姓、周姓侵犯商业秘密罪缓刑案；2018年3月20日深圳市公安局指控深圳GX动力科技有限公司5位高管侵犯商业秘密罪四人无罪一人缓刑案；2018年8月9日深圳市YY五金制品有限公司客户名单商业秘密被侵害维权案；2018年11月9日东莞市赖姓涉嫌配方型侵犯商业秘密罪发回重审一审无罪案；2018年12月25日苏州市工业园区人民检察院指控冯姓侵犯著作权罪有罪免于刑事处罚案；2019年1月16日深圳市公安局龙岗区分局指控深圳市TD机械有限公司的法定代表人韦姓侵犯著作权罪刑事二审减刑改判、民事赔偿减少案；2019年2月2日上海市公安局嘉定分局指控肖姓侵犯商业秘密罪无罪不诉案；2019年4月1日深圳市公安局前大疆李姓软件工程师源代码披露型侵犯商业秘密罪减刑案；2019年6月17日深圳WFT科技有限公司自诉指控林姓、尹姓侵犯商业秘密罪无罪驳回起诉案；2019年10月18日山东枣庄HH光电集团有限公司商业秘密被侵犯刑事受理案；2019年10月13日杭州NT生物科技有限公司侵害商业秘密驳回案；2020年4月13日常州市JX热能科技有限公司商业秘密侵权撤诉案；2020年4月30日江苏常州市公安局直属分局指控姜姓、薛姓侵犯商业秘密罪刑事无罪不起诉；2020年7月29日东莞市赖姓技术主管侵犯商业秘密罪发回重审二审无罪案；2020年8月3日武汉市公安局武汉东湖新技术开发区分局指控前华为软件工程师非法获取计算机信息系统数据罪无罪不起诉案，2020年10月19日济南市槐荫区人民检察院指控济南SK测试技术有限公司、张姓工程师侵犯商业秘密罪无罪不起诉案；2020年12月14日最高人民法院审理的济南SK测试技术有限公司诉济南LG机电技术有限公司侵害商业秘密纠纷一案入选2020年最高院50大知识产权经典案例库；2021年2月2日衢州市林姓工程师销售模具涉嫌侵犯商业秘密罪无罪不起诉案；2021年3月25日上海市公安局浦东分区指控唐姓工程师销售污水处理设备涉嫌侵犯商业秘密罪无罪撤案处理；2021年4月26日苏州工业园市场监督管理局调查苏州YL真空设备科技有限公司涉嫌商业秘密及商标侵权一案以无违法行为结案。
（一）商业秘密权利基础不明确，被害单位不适格
我国《反不正当竞争法》第9条将拥有商业秘密的权利主体称为权利人，也即此权利人就是商业秘密的享有者。商业秘密的权利人首先是其所有者，但又不限于所有人，还包括其他合法享有权利的人，如按照技术转让合同获得使用权的人。我国《刑法》第219条第4款对商业秘密权利人的界定是：“本条所称权利人，是指商业秘密的所有人和经商业秘密权利人许可的商业秘密使用人。”
本案中，原公司主张自己是涉案商业秘密的权利人，需要提交证据证明相关涉案配方的研发时间、研发过程、研发数据、试验记录等，以及提供生产工艺对应图纸、流程等文档或电子资料。本案经历了一审、二审、发回重审、二审，原单位均未提交其主张商业秘密技术的开发试验档案记录，也无其他证据进行佐证。由此可以看出，原单位不能证明自己是商业秘密的权利人，被害单位主体不适格。
（二）涉案技术信息不具有非公知性，商业秘密不构成
商业秘密的秘密性是一种相对的秘密性，而非决定秘密性，即并非要求商业秘密拥有人之外的所有人都不知悉有关信息。信息保持一定的秘密状态是其成为商业秘密的必要条件，信息的秘密状态是权利人采取保密措施的结果状态，保密措施不求万无一失，法律要求权利人需要采取合理的保密措施，与此相适应。
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因该鉴定意见书依据原公司提交的科技查新报告出具的，该查新报告却遗漏了原公司自己申请的专利，查新范围狭窄，结论不准确，鉴定意见书出具的不为公众所知悉的结论依据不足。原公司陈述涉案材料仅供本公司使用，没有向市场销售。而在原审公诉机关的补充的《采购合同》可以证实原公司有向市场销售涉案材料，故原公司对鉴定机构做出了虚假陈述，鉴定意见不具有真实性。
在没有证据形成意见的时候硬要造成一种意见是没有意义的。被告人积极举证，对原公司主张的涉案技术信息是否属于不为公众所知悉的技术信息申请了司法鉴定，鉴定意见为原公司主张系商业秘密的涉案技术配方、相关工艺不构成不为公众所知悉的技术信息，不具有非公知性，原公司主张的技术信息不构成商业秘密。
（三）成分相同不代表配方相同，侵权行为不构成
本案中，赖某虽向A公司提供了就相似配方，但现有证据不足以认定该配方或A公司生产涉案被扣押的产品所使用的配方与原公司主张保护的配方具有同一性。
鉴定的检材缺乏合法性。作为鉴定检材的来源、取得、保管、送检不符合法律、有关规定，现有证据缺乏相关对涉案产品的提取笔录、扣押物品清单等证据。鉴定意见书未认定A公司生产涉案被扣押的产品的配方与原公司主张保护的配方具有同一性。鉴定意见书仅作出实质相同的结论，该鉴定系双方技术信息的载体作为鉴定对象，并未对原公司所主张的三方面技术信息作出同一性与否的鉴定，未包含产品成分构成实质相同时能逆向推导出配方或生产工艺相同的结论，赖某实施侵犯商业秘密罪行为的证据不足。
公正法官，三尺高台，公平与法治镌刻在民心。2020年7月29日，东莞市中级人民法院作出终审裁定，认为现有证据不足以认定赖某泄露了原公司的商业秘密，以及A公司利用该泄露的商业秘密生产了案涉被扣押的产品，赖慎鹏不构成侵犯商业秘密罪，驳回检察院抗诉，维持原审无罪判决。
长昊律师事务所
THE ONE PERFECT
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SINCE 1995
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长昊律师事务所拥有近三十年专注商业秘密和软件著作权类案件经验的核心团队，自律师事务所成立以来，获得多项行业殊荣，2018年代表中华律师协会由法律出版社出版著作《特殊型知识产权法律实务—专论商业秘密与软件著作权》，长昊律师事务所及长昊律师在商业秘密和软件著作权领域取得的成绩成为办理知识产权领域的优秀律师事务所之一。
面向未来，长昊律师事务所将继往开来，砥砺前行，持续在尖端知识产权方面不断超越，努力奋进的执业要求，长昊律师将共同努力把长昊所打造成为知识产权品牌专业所。
广东长昊律师事务所案例遍布大江南北，曾代理/辩护：2013年11月30日深圳市YD精密机械有限公司和深圳市YD实业有限公司商业秘密被侵犯刑事制裁、民事追偿维权案；2014年12月17日深圳市公安局南山区分局指控深圳KL科技有限公司李姓高管侵犯商业秘密罪缓刑案；2015年1月21日东莞市ZJ电子有限公司侵害商业秘密赔偿减半案；2015年5月27日深圳市公安局南山分局指控深圳市FG网络科技有限公司高管侵犯商业秘密罪全案无罪不起诉案；2015年8月6日深圳市公安局龙岗区分局指控深圳市CYL电子科技有限公司负责人龙姓侵犯著作权罪无罪不起诉案；2015年8月25日深圳市XH系统技术有限公司著作权被侵犯刑事维权案；2015年9月1日深圳MR生物医疗电子股份有限公司被侵犯商业秘密罪刑事立案成功；2015年9月2日TCL集团股份有限公司前高管侵犯商业秘密罪立案成功；2015年11月13日东莞市第三区人民检察院指控东莞市XL实业有限公司技术总裁赖姓侵犯商业秘密罪一审无罪、检察院抗诉二审裁定发回重审；2016年1月4日厦门首例厦门QY有限公司商业秘密被侵犯刑事立案成功；2016年4月16日哈尔滨市公安局指控GL工业自动化（上海）有限公司三位高管侵犯商业秘密罪无罪不起诉案；2016年11月3日上海AW科技股份有限公司商业秘密被侵犯刑事立案成功；2016年11月18日苏州市公安局工业园区分局指控浙江YB科技有限公司11位技术工程师侵犯著作权罪全无罪案；2017年1月13日成功入选2018年全国五十大知识产权案例之一：深圳市公安局指控前华为总裁陈姓侵犯商业秘密罪缓刑案；2017年10月27日深圳市公安局指控深圳ZWX科技发展有限公司5位高管侵犯商业秘密罪全无罪不起诉案；2017年12月20日湖北襄阳市首例襄阳市公安局指控江苏XL机电科技有限公司股东谢姓、周姓侵犯商业秘密罪缓刑案；2018年3月20日深圳市公安局指控深圳GX动力科技有限公司5位高管侵犯商业秘密罪四人无罪一人缓刑案；2018年8月9日深圳市YY五金制品有限公司客户名单商业秘密被侵害维权案；2018年11月9日东莞市赖姓涉嫌配方型侵犯商业秘密罪发回重审一审无罪案；2018年12月25日苏州市工业园区人民检察院指控冯姓侵犯著作权罪有罪免于刑事处罚案；2019年1月16日深圳市公安局龙岗区分局指控深圳市TD机械有限公司的法定代表人韦姓侵犯著作权罪刑事二审减刑改判、民事赔偿减少案；2019年2月2日上海市公安局嘉定分局指控肖姓侵犯商业秘密罪无罪不诉案；2019年4月1日深圳市公安局前大疆李姓软件工程师源代码披露型侵犯商业秘密罪减刑案；2019年6月17日深圳WFT科技有限公司自诉指控林姓、尹姓侵犯商业秘密罪无罪驳回起诉案；2019年10月18日山东枣庄HH光电集团有限公司商业秘密被侵犯刑事受理案；2019年10月13日杭州NT生物科技有限公司侵害商业秘密驳回案；2020年4月13日常州市JX热能科技有限公司商业秘密侵权撤诉案；2020年4月30日江苏常州市公安局直属分局指控姜姓、薛姓侵犯商业秘密罪刑事无罪不起诉；2020年7月29日东莞市赖姓技术主管侵犯商业秘密罪发回重审二审无罪案；2020年8月3日武汉市公安局武汉东湖新技术开发区分局指控前华为软件工程师非法获取计算机信息系统数据罪无罪不起诉案，2020年10月19日济南市槐荫区人民检察院指控济南SK测试技术有限公司、张姓工程师侵犯商业秘密罪无罪不起诉案；2020年12月14日最高人民法院审理的济南SK测试技术有限公司诉济南LG机电技术有限公司侵害商业秘密纠纷一案入选2020年最高院50大知识产权经典案例库；2021年2月2日衢州市林姓工程师销售模具涉嫌侵犯商业秘密罪无罪不起诉案；2021年3月25日上海市公安局浦东分区指控唐姓工程师销售污水处理设备涉嫌侵犯商业秘密罪无罪撤案处理；2021年4月26日苏州工业园市场监督管理局调查苏州YL真空设备科技有限公司涉嫌商业秘密及商标侵权一案以无违法行为结案。
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